发个帖子闹个恶作剧，就被认定为犯罪？
陈杰人
2011年05月18日08:44
南方日报
不管是一家银行，还是一个普通公民，其权利应该受到的保护力度应该是均衡的，尤其是在动用刑罚的问题上，更需慎之又慎。
发个帖子闹个恶作剧，就被认定为犯罪，这话可不是吓唬人的，而是实实在在发生在禅城的事情。据《广州日报》的报道，5月8日下午，26岁男子钟某出于好玩的心理，将在路边捡到的两张“练功纸”(即银行员工练习点钞技术的特殊纸张)，和一些人民币混在一起拍照，他将照片发在佛山某网络论坛上，并捏造了其在中国银行佛山某取款机取钱取到“练功纸”的谎言。事实查清后，钟某因涉嫌损害公司商业信誉已被警方刑事拘留，案件正在进一步审理中。
显然，这是一个闹剧引发的悲剧。在这起事件中，有关方面处于“多输”的尴尬境地——— 银行的商业信誉遭受损害，网民受到了愚弄，恶作剧者进了班房，司法资源也被浪费。从这个角度而言，网络恶作剧确实需要从严查处并防微杜渐。但是，打击网络谣言，不等于必须动用刑罚的手段。就本案而言，我认为有关单位有重刑主义倾向，钟某的行为虽然可气，但动辄对其祭刑法的大旗，有打击过重之嫌。
《刑法》第221条规定，“捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业信誉、商品声誉，给他人造成重大损失或者有其他严重情节的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。”据此规定可知，“损害公司商业信誉罪”的构成要件，不仅应该在主观上存在蓄谋的“恶意”，而且应当在客观上存在捏造事实、故意诽谤公司等行为，更重要的是，此罪还必须以给他人造成重大损失或者其他严重后果为构成要件。在本案中，钟某虽然捏造事实散布谣言，损坏了中国银行的声誉，但他在主观上，其实并无很深的损害银行声誉的恶意，更多的是一种恶作剧的荒诞念头，这种主观恶性，还不到必须动用刑罚的地步。在网络社会，管理者应该多一分宽容，不要对基于恶作剧的发帖行为动辄使用刑罚，否则可能造成网络世界的过度紧张。
稍有常识的人都知道，“练功纸”不同于假钞，其在外形、手感、文字标识等多方面完全有别于真钞，即便是小孩都能分辨二者，因此，银行在取款机中置入练功纸以取代真钞的可能性几乎没有。即便真的混进了真钞，也很容易被分辨出来并避免取款人损失。从这个角度而言，钟某的谎言，一是相信的人少，二是即便有人相信，也不会对银行构成重大声誉损害。再退一步来看，即便银行方面因钟某的谎言而遭受了声誉损失，但这种损失显然未到“重大”的程度。我相信，一个有基本理性和常识的人，断然不至于因为钟某的这一谣言，就拒绝再和中国银行交易。由此可见，钟某的行为，顶多是给中国银行造成了困扰，而远没有达到刑法所规定的“重大损失”的地步。充其量，对其行为只能依照《治安管理处罚法》的规定给予治安处罚。
当地警方以犯罪对钟某的行为进行追究，一方面表明了警察对银行利益的过度保护以及对公民人身自由的相对轻视，另一方面也暴露了警察的重刑主义思想。记得前不久，同是在广东，先后发生了许霆案件和机场清洁工梁丽“捡金首饰”案件，两个案件之所以都引起社会的广泛关注，不是因为人们纵容他们的违法行为和不道德行为，而是站在法律理性的角度，质疑有关机关对当事人的重刑做法。从法律发展史来看，刑罚的历史，就是人类从氏族部落社会残忍报复的手段演变到今天维护文明秩序的理性之史。这一历史轨迹表明，对于每个人来说，刑罚都是一种权利的严重剥夺，只有在不用刑罚不足以惩戒特定人的违法行为时才能动用刑罚。200多年前，意大利法学家贝卡利亚撰写了著名的经典著作《论犯罪与刑罚》，系统提出了刑罚的人道主义问题，自此以降，刑法的谦抑性原则被法学家和司法实践越来越接受与认可。今天我们所提到慎用死刑、刑事和解等政策，其实都是对刑法谦抑性原则的具体落实。
从最普通的层面而言，刑法的谦抑性主要包括三个方面：一是能不动用刑罚就不动用刑罚，二是动用刑罚尽可能适用轻刑，三是严格限制死刑和重刑的滥用。“刑罚不在于严厉，而在于使犯罪人受到及时的惩罚。”从这句话中，我们可以感受到刑法谦抑性原则的涵义。令人遗憾的是，过去几年来，一些地方发生的几个典型案例，虽然事情不大，却反映出有关部门在动用刑罚问题上的随意与轻率。这种重刑罚、重打击的思维，既与当代建设公民社会的要求格格不入，也不利于宣传以人为本的思想。
对于执法者而言，必须时刻注意两个方面，一是对于法律所保护秩序的维护，因此，应该做到有法必依，另一方面，切忌在集体利益和个人利益之间失之平衡，要知道，不管是一家银行，还是一个普通公民，其权利应该受到的保护力度应该是均衡的，尤其是在动用刑罚的问题上，更需慎之又慎。只有这样，才能在发展经济的同时，实实在在地推动人权建设和社会文明进步。
来源：http://opinion.people.com.cn/GB/14666771.html
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