近年来,伴随外部和内部环境的变化,各种法规条文在社会公共领域的覆盖面不断扩充完善,看似我们在法治国家建设上大踏步地前进,但其背后又似乎总有着一些待解的隐忧。这究竟是杞国忧天,还是理当固然呢?我抱着焦虑和质疑的心态,试图解开缠绕在心头的纠结。

国民中虽然不少人会背各种各样的民主自由法治理念,却鲜有人明白何谓法治,包括我自己之前也存在误会。很多人认为法治是每件事都要有法律依据或由法律规定,还有人认为法治就是将法律条文愈加具体愈加细化,这些实在是极大的曲解。

有必要明确,法治首先应具备的要素是预先性和对等性,即规则应建立于行动之前,且立法执法者自身在一切行动中都应受到事前规则的约束。这些规章使得人们可以十分肯定地预见到当局在某种情况下,会如何使用它的强制能力,再根据这种预见计划个人事务。也就是说在行为发生之前,人们就可以通过学习规则知道行为的结果,否则,就会让行为无所适从。我觉得孙立平老师的比方就很贴切:一场足球赛,得事先规定得分的规则,总不能裁判说先踢着吧,怎么算输赢我看看再说,那球队还如何制定战术?事实上,这些年为了促进社会高速发展,对于很多产业,立法机构、监管主体经常是提前放行,建制在后,且大多数时候是产生了问题而采取的亡羊补牢,例如早两年多个地市出现的网约车与传统出租车行业的冲突。而且这种应急式的法规,随着社会形势的变化,又需要不断修改,甚至出现方向性的大幅调整。更要命的是,很多法律不遵守“法不溯及既往”的基本原则,通俗地讲就是翻旧帐。又拿那个不靠谱的裁判举例,比赛过程中,有人先进球而不是他希望那一方的情况下,他说咱们制定个新规则吧,之前进的球不算,这时比赛就会进行不下去,即使继续也是消极的,因为谁也不知道他最后还将怎么修改规则。

政策多变使人们丧失对行为的预期,大量的精力内耗在对法规的适应和迁就,造成个体行为混乱和行动低效。这样的情况在现实中不断上演,比方A股的熔断机制,抢黄灯扣6分的最严交规,重庆7天的短命医改,曾经的大学生购房零首付,还有现在不断收紧的房地产限购限售。孙立平老师问得很好:房地产商在拿地建房的时候,政府从来没说过将来这些房子要严格限售的啊?现在一个政策出来,说不让卖就不让卖了。那当初过程中的法律依据何在?过后的法治尊严又何在?

我认为,这种陡然而生和朝令夕改的情况,本身就是假法治之名,行人治之实。因为法规在最初制定时,就不注重程序性、普遍性、一致性和稳定性,掺杂大多诸如道德、伦理、政绩、利益群体等立法者主观意识的考量,以致法制丧失了法治精神。

归结其原因,实际上还是计划经济的思维在作祟。当作为法律制定的主体希望指导各个社会个体行为,以便达到他的特定目的,从而精准地预见各种行为的发展方向和影响时,他必然要将自己的主观意识强加于人们。法律这时就不再是一种供人们使用的开放式工具,而是预先框定好目标仅供人们作封闭式选择,这种方式既很难做到不偏不倚,更谈不上民主自由,显然是与市场经济背道而驰的。市场瞬息万变,当局并不一定能清楚知道人们的实际需求,而市场的选择与方向也并非时时刻刻可以清楚的预见,当他们制定规则有意无意地加入个人理解或主观计划时,人治既成事实,对市场自由的干扰已然非常明显了。

哈耶克对此有一句经典语句“政府计划得越多,个人计划就越困难”。当立法者希望越精确地预见社会发展,所制定的规则就越要减少人们选择的余地,行驶权利的范围就必须越来越广,更多的具体事务就必须交由当局进行权衡判断,最终的结果必然是遵照某一部分占主导地位人群的观点,对全社会各个群体的利益排出孰轻孰重的先后序列。

最近参加一个会议,某政府部门领导谈人力资源优化时,举了一个很不恰当的比喻,声称现代日耳曼民族的优秀源于希特勒在二战前将德国的智障、残疾全部干掉了,当时真心为他捏了一把汗。尽管他言毕立即解释并非鼓吹纳粹主义,但是言语间能感觉到那种为了某主观的大局利益,牺牲局部利益在所难免的潜意识。无独有偶,在此事发生早两天,中央广播电视总台国际在线发表的一篇评论员文章中就提到:为了抗击贸易战,中国人民愿意承受个人生活方面的损失,与政府共克时艰。我一直不认可这种荒谬的商战类比,战是置之死地、你死我活,弃车保帅有时迫不得已;商是分享市场、互利共赢,而时至今日,相信大多数人也能看懂我们其是有另一种选择机会的。当一个政府不再是旨在帮助个人充分发展的实用机构,而是以意识形态将自己标榜成道德裁定机构的时候,新的社会等级就可能产生,这是值得每个社会个体警惕的。历史的教训一再告诫我们:计划倚赖人治,人治催生极权,极权之下焉能有民主自由?

有人或许问:你是在鼓吹无政府主义?不是。那怎么办?唯有坚持法治,坚持市场经济。将施政者的强制权利限制在具有普遍性、稳定性的一般情况上,还市场以自由平等竞争的本来面目,政府的行动只限于决定社会资源使用的共性条件,而该资源使用的目的和市场影响应由使用者决定。公权来自于私权的让渡,只有尊重个体的权利,国家才有真正的繁荣稳定。经济基础决定上层建筑,经济自由才能有政治自由,继而进一步解放思想,推动科技创新,促进社会发展……除非这不是大家想要的结果。