新世纪周刊

本文来源于 财新《新世纪》2012年第8期 出版日期 2012年02月27日 应严格限制公权力，尽可能放宽私权力，允许市场活动包括融资活动充分而自由进行   周学东 2010年10月16日，苗某被警方从河南省押解至重庆。苗某为偿还巨额高利贷欠款铤而走险，电话威胁重庆某超市：“不拿钱就要引爆炸弹”。东方IC 财新《新世纪》选择在封面位置发表一篇学术文章，还是第一次。 　　学术文章通常不亲近大众，但也有例外。如果它来自于对现实的深刻体察，辅之于学术的严谨和法理的周延，针对现实发言，它就不再只是书斋之作，而能够帮助读者深化理解、调整行为，在最理想的情况下，还能够影响现实。《民间借贷辨法》正是这样一篇文章。 　　作者周学东来自中国人民银行，现任条法司司长。央行是中国金融系统的主要守护者，条法司兼跨金融与法律两轨。周学东既对与民间借贷相关的现实法律框架条分缕析，更有应放宽私权，允许融资活动充分而自由进行的强烈理念。本文初稿完成于去年11月，正值民间金融风险大爆发、外界对此忧心忡忡甚至有矫枉过正的势头之时。现在发表，更逢其时。 　　周学东的主张远非孤例。今年初以来，吴英案成为舆论焦点。央行官员与最高法院之间就民间借贷法律问题的沟通，正规渠道有之，私下交流有之。前中国银监会主要负责人提到这一主题，亦称堵不如疏，对此类案件的合理量刑和执法的可持续性需要同时考量。中国金融系统监管机构的领导者与中坚，对民间借贷的认知，早已超越上世纪八九十年代一律视之为异端的狭隘视野。他们的意见分量很重。 　　决策层有更宏大的视野：中国经济增长模式要从过度依赖投资转向消费推动，重点在促进就业与创业，因之民营经济与中小企业的作用将越发重要。而要促进民营经济与中小企业的发展，中小企业金融服务和产权保护要跟上。民间借贷问题，“关了窗得开门”，一位接近决策层的人士这样对财新说。 　“关了窗得开门”！ 　　——编者 借贷活动的演变史 民间借贷是古代金融的主体；现代金融恰恰滥觞于民间借贷 人类史和世界金融史表明，早在远古时期，人类就有了借贷活动。但是，借贷活动究竟何时出现，并无确切考证结论。不过，以下几点则是完全可以肯定的： 其一，私有制产生后，借贷行为必然发生。公元前1790年古巴比伦国王制定的《汉谟拉比法典》就有规范借贷关系的条文，中国西周时期的《周礼》也有“听称责以傅别”的记载，说的就是官员在审理借贷纠纷时要有凭据、证据； 其二，早期的借贷活动表现为实物借贷，比如中国古代粮食借贷极为盛行； 其三，随着生产发展，社会分工扩大，剩余产品出现，产生商品交换，贸易、商业活动开始繁荣起来，货币应运而生。借贷活动遂以货币作中介，货币借贷行为逐渐多起来，实物借贷活动则逐渐式微，这一趋势延续至今； 其四，早期的借贷活动，不论是实物借贷或是货币借贷，主要体现为公民之间、自由发生的民间借贷，是一种不受管制的民事行为，官方主导的借贷并非主流。 从上述分析还可以得出如下结论：借贷活动至少在原始社会末期就已出现，即与私有制同期出现；以货币作中介的借贷活动，与货币同期出现。进一步论证，可得出更为确切的结论，公元前2070年夏王朝诞生，以海贝作支付方式；公元前1600年殷商灭夏，创立铜铸货币。因此，在中国，货币借贷活动起码始于4000年前。 世界其他地区，货币借贷有些早于中国，有些则晚于中国。比如，早在公元前2000年，古巴比伦一些寺庙就已经经营钱币兑换、保管业务，随之放贷业务出现。公元前6世纪，希腊出现了专营钱币兑换业务的摊贩、店铺，高利贷开始大量出现。放贷生息和金融的概念逐渐形成。 因此，从金融史的角度看，可以断言，民间借贷是古代金融的主体；现代金融恰恰滥觞于民间借贷。 到了近代，各类钱庄、票号大行其道，一度成为金融主流，蔚为壮观。 进入现代，民间借贷的形式和工具进一步丰富，除直接货币资金借贷外，如有价证券融资、票据贴现融资等，都可以作为借贷的对象，这也是传统民间借贷的衍生形式。 民间借贷的法律性质 “正规金融”是受管制的金融，“非正规金融”或“草根金融”是非管制的金融 目前，在中国法律体系中并没有“民间借贷”这一概念，也就是说，“民间借贷”不是法律概念。与“民间借贷”相类的一个概念是“民间金融”“草根金融”。数年前，学术界对“草根金融”曾有过广泛的关注和讨论。从严格的学术角度分析，“民间借贷”与“草根金融”并无本质差异，均是比较模糊的概念，也是对“非正规”融资活动形象的概括。相对于“正规”金融活动而言，狭义的“民间借贷”泛指自然人、一般企业法人等经济主体之间的资金借贷活动。这里的“一般企业”指的是金融机构以外的工商企业。这里的“正规”与“非正规”仅为方便分析而作此区分，并无法律含义。还有一种定义方法，即使用排除法，将民间借贷定义为“在国家依法批准设立的金融机构专门从事的贷款业务以外的融资活动”，这是广义的“民间借贷”。 简单概括，“正规金融”是受管制的金融，“非正规金融”或“草根金融”是非管制的金融。 需要指出的是，民间借贷的资金来源非常广泛。据人民银行2008年二季度《中国货币政策执行报告》，中国民间借贷“资金来源以个人为主，融资渠道及形式多元化。除个人和企业间直接借贷、企业集资（集股）、私募基金、合会或抬会、资金中介以及地下钱庄外，小额贷款公司、典当行、担保公司、自发性金融与产业协作组织等机构大量参与民间借贷，组织化程度有所提高。” 随着小额贷款公司等组织的发展，有必要将当前的民间借贷分为两种情形： 一种情形，以小额贷款公司为代表的一类机构，依照《公司法》设立机构，在工商登记，不吸收公众存款，以资金融通或专事放贷为业，属非存款类放贷机构，典当行、融资性担保公司也属于这一类别，即“影子银行体系”； 另一种情形，放贷机构以外的企业、企业与自然人、自然人之间，以自有资金相互借贷，属于传统的、典型意义的民间融资活动，是民事主体意志自治的市场行为，即纯粹的民间借贷。 由此形成包括金融机构贷款人、非存款类放贷机构和纯粹的民间借贷人在内的多层次信贷市场体系。 涉及民间借贷活动的现行法律规定 对于自然人之间、自然人与企业之间的民间借贷关系，只要不违反法律的强制性规定，不具有社会危害性，均是合法行为，法院奉行“不告不理”“民不举、官不究”的原则 现行涉及规范民间借贷活动的法律包括《民法通则》《合同法》《刑法》《治安处罚法》等，此外还有国务院制定的行政法规如《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》等，最高人民法院就民间借贷问题先后颁布了众多具体的司法解释，人民银行、银监会、商务部等部门还制定了一系列规章。 对于普通的借贷，《民法通则》第90条规定：“合法的借贷关系受到法律保护。”这是现行法律体系中适用于所有借贷关系的原则规定，也是如何看待民间借贷的一条基本准则。 对非存款类放贷机构，并无专门的法律、法规。在小额贷款公司管理方面，银监会和人民银行2008年制定了《关于小额贷款公司试点的指导意见》，地方政府也分别规定了小额贷款公司的监管主体、准入标准、业务规则等，并负责对其监管。目前，人民银行已建立小额贷款公司金融统计制度，将小额贷款公司纳入金融统计范畴，对小额贷款公司注册资本等基本情况、负债和利润情况、资金运用情况等实施监测，以及时、准确反映小额贷款公司的设立、发展以及对经济的支持情况。除上述规定外，小额贷款公司、典当行等从事的借贷活动属民事行为，还受到《民法通则》《合同法》等民事法律的规范。 对于狭义的民间借贷，可以分为自然人与自然人之间、自然人与企业之间、企业与企业之间的借贷。 ——关于自然人与自然人之间、自然人与企业之间的民间借贷，中国的司法解释多有厘定。最高人民法院1991年《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》作出明确规定，其中第1条规定“公民之间的借贷纠纷，公民与法人之间的借贷纠纷以及公民与其他组织之间的借贷纠纷，应作为借贷案件受理”；第６条规定“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的4倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”；第11条规定“出借人明知借款人是为了进行非法活动而借款的，其借贷关系不予保护”等。 1998年最高人民法院颁布的《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》针对公民（自然人）之间的借贷作了进一步规定。其中，第122条规定：“公民之间的生产经营性借贷的利率，可以适当高于生活性借贷利率。如因利率发生纠纷，应本着保护合法借贷关系，考虑当地实际情况，有利于生产和稳定经济秩序的原则处理。”第124条规定：“借款双方因利率发生争议，如果约定不明，又不能证明的，可以比照银行同类贷款利率计算。” 特别指出的是，1991年司法解释中“超出部分的利息不予保护”，并不指该行为违法，即债务人是否偿还债权人4倍以上的利息，取决于债务人的意愿：法院并不对债务人做出强制性要求：债务人可以偿还，也可以不偿还。换言之，债务人偿还了不违法，不偿还也不违法。实践中，法院正是遵照上述原则审理民间借贷纠纷，并相应作出判决。 1999年颁布的《合同法》也就公民（自然人）之间的借款合同作了规定，第210条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”；第211条规定“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借贷合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。” 就公民与企业之间的借贷关系，1999年《最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》进一步明确，公民与企业（金融机构除外）之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实，即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：（1）企业以借贷名义向职工非法集资；（2）企业以借贷名义非法向社会集资；（3）企业以借贷名义向社会公众发放贷款；（4）其他违反法律、行政法规的行为。利率超过银行同期同类贷款利率4倍的，按照最高人民法院1991年《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》有关规定办理。 由此可见，对于自然人之间、自然人与企业之间的民间借贷关系，只要不违反法律的强制性规定，不具有社会危害性，均是合法行为，法院奉行“不告不理”“民不举、官不究”的原则。 法院奉行的这一原则，体现了公权力对私权力的尊重，也体现了法制理念的进步。这里的“私权力”具体指的是公民对个人财产（资金等）的支配权、使用权、处置权等，以及由此衍生的出借权、收益权。 ——关于企业之间的借贷，现行法律、行政法规中并无明确的禁止性规定。但是，最高人民法院1990年颁布的《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》有清晰的界定，其第4条规定：“企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。” 1996年人民银行颁布的《贷款通则》第21条规定：“贷款人必须经中国人民银行批准经营贷款业务，持有中国人民银行颁发的《金融机构法人许可证》，并经工商行政管理部门核准登记。”第61条规定：“各级行政部门和企事业单位、供销合作社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会不得经营存贷款等金融业务。企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务。” 由此可见，对于企业之间的、以营利为目的放贷行为，法律原则上不予支持，即不予司法保护，发生纠纷时，法院可以认定借贷合同无效。 1996年《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复》也规定，“企业有关借贷合同违反有关金融法规，属无效合同。”这里所指的“有关金融法规”，当时并不明确，实践中实际上就是指《贷款通则》，别无其他“金融法规”。但是，《贷款通则》有关企业之间借贷行为的禁止性规定是说“不得违反国家规定办理”，也并非“一律不得”；另外“国家规定”是什么规定，从目前看并不明确。在研究修改《贷款通则》过程中，各方面分歧意见比较大，但多数意见建议废止这一规定。 由此可见，在中国目前的法律框架下，对企业之间的借贷行为，法律并不强制禁止；“金融法规”体现为有条件的禁止；但是，一旦发生纠纷，法院根据具体情节，可以判定借贷合同无效，对此类借贷行为不予司法保护。也就是说，对这类行为，法律奉行“不禁止、不保护”的原则。 值得注意的是，近年由于企业之间借贷活动大量增加，司法机关对企业之间借贷关系合法性的认识已经发生变化。根据最高人民法院相关司法解释，在处理此类借贷纠纷时，借贷本金受法律保护，出借人有权要求借入方偿付。 涉及民间借贷犯罪行为的法律规定 中国《刑法》也并没有高利贷罪的规定，即高利贷并不入罪。通常所说的“4倍”，既不是判断罪与非罪的要件，也不是定罪量刑的依据 《刑法》中与民间借贷行为有关的罪名包括非法吸收公众存款或变相吸收公众存款罪、集资诈骗罪、高利转贷罪、非法经营罪等，以及与暴力催收有关的故意伤害、绑架勒索、非法拘禁等刑事犯罪。 ——非法集资的法律涵义 中国《刑法》中并没有“非法集资罪”。非法集资是对涉嫌触犯非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、高利转贷罪、非法经营罪、虚假广告罪，以及擅自发行股票、公司、企业债券罪等的统称。非法集资犯罪活动属典型的涉众型犯罪，具有严重的社会危害性。对上述罪行的监管体系和具体认定标准，散见于行政法规和司法解释中。1998年国务院制定的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》（国务院1998247号令）第4条规定“非法吸收公众存款，是指未经中国人民银行批准，向社会不特定对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动”。其中，如何界定“社会不特定对象”，是否存在数量的限制，成为界定非法吸收公众存款与合法民间借贷的主要标准。 但是，在2010年12月最高人民法院制定的司法解释《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕18号）出台前，各方面对非法集资中的“非法吸收公众存款或变相吸收公众存款”及“集资诈骗”的认定标准方面存在颇多争议，特别是“不特定对象”和数量界限标准等。 为此，《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕18号）对非法吸收公众存款或变相吸收公众存款、集资诈骗等非法集资犯罪活动的认定标准，作出了清晰的界定。例如，该司法解释第1条规定，“违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的‘非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款’：（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。”该司法解释还列举了十种犯罪行为。同时，从上述解释内容看，“不特定对象”指的是除“亲友”或者“单位内部特定对象”外的“社会公众”。 关于数量界限，该司法解释第3条规定“非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的；（二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的；（三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的；（四）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。”该司法解释还就《刑法》第176条规定的“数额巨大或者有其他严重情节”作了详细的界定。 关于集资诈骗的定义及认定标准等，该司法解释也作了明确的规定。 值得注意的是，上述司法解释将各种非法集资犯罪活动的定罪与量刑，分别指引到《刑法》中与非法吸收公众存款或变相吸收公众存款罪、集资诈骗罪、高利转贷罪、非法经营罪、虚假广告罪，以及擅自发行股票、公司债券、企业债券罪等有关条款。这样，司法机关对非法集资中涉及的不同犯罪情形，均可援引《刑法》相关条文予以打击。 ——高利贷的法律涵义 早期的借贷活动特别是民间借贷活动，建立在私有制背景下的原始商品经济基础之上，是一种自发的、完全自由的市场交易行为，体现的是公民的意思自治原则，国家并无过多干预，规模也比较小，利率完全由市场决定。在剩余资金相对稀缺的情形下，资金提供者占据主动并控制行市，通常利息比较高。 因此，货币借贷特别是兼营或专营放贷生意的个人或店铺，从一出现就表现为高利出借资金，也就是放高利贷。高利贷是伴随着借贷活动与生俱来的经济现象或商业现象，而且在绝大多数情形下，高利贷并不具有社会危害性。因此，国家干预和管制或者禁止的例证并不多见。早在公元前2000年，古巴比伦一些寺庙从事放贷业务，利率大约20％，并计算复利。这是典型的高利贷。从《汉谟拉比法典》中与借贷行为有关的条文（第6至126条）看，也主要是突出保护私有财产，并无利息限制。例如，该法典规定“欠债到期不还的人，责令其妻子和儿子两人到债主家里充当奴隶三年，第四年恢复自由”等。 中国《刑法》也并没有高利贷罪的规定，即高利贷并不入罪。通常所说的“4倍”，既不是判断罪与非罪的要件，也不是定罪量刑的依据。但是，对于个人或单位以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额较大的，则可以《刑法》第175条规定，以高利转贷罪论处。 1991年最高人民法院制定的《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》规定“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的4倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”根据该条规定，超出4倍部分的利息并不属于非法所得，只要借贷双方不就此提起诉讼，可以认为是资金出借方的合法收入。对借贷双方因利率问题产生的争议（如畸高利率），司法机构可依据《民法通则》《合同法》规定的公平原则、诚实信用原则，根据资金来源、真实意思表示、资金使用（用途）合法性等，判定合同的有效性和双方权利义务。 从大多数国家实践看，尽管高利贷不是受褒扬的行为，人们可以对放高利贷的行为予以谴责，但这是道德层面的范畴，不是法律原则。因此，在市场经济国家，特别是利率市场化的国家，对高利贷持较为宽容、开放的态度。美国最为典型。美国大部分州允许设立“工薪日贷款公司”（Pay-dayLoan）这样的机构，专门从事短期的高利贷业务，利率高达390％－780％不等。英国则允许高达5000%。但是，这样的机构要接受州的金融管理部门的监管。也有部分国家和地区对高利贷做出法律限制，比如南非存在类似的法律规定；中国香港地区也规定借贷利率不得超过60％，超过可能会被判定为犯罪，等等。 美国等国家对高利贷的监管，主要体现在“资金来源合法、资金用途正当”两个方面。如果资金来源不合法、用途不正当，多与犯罪活动有关，此类行为完全可以依据刑事犯罪相关法律规定予以打击。 在中国，提到高利贷，人们便想到“黄世仁和杨白劳”的故事。事实上，这个故事带有很强的政治色彩，反映了两个社会阶层因经济地位不同而导致的政治地位的极大差异。但是，从法律关系角度分析，这里有一个很深的误解。从民法角度看，不论借贷双方政治地位和经济地位如何，借贷关系一旦建立，双方的债权债务关系和法律义务随之形成。“杀人偿命，欠债还钱”，人们认为这是千年不变的、天经地义的准则。 从经济学的角度分析，高利贷就是以比较高的成本即利率开展资金融通的行为。在融资活动中，资金的价格即利率的高低，不取决于法律的规定，而取决于以下两个市场因素： （1）供求关系。资金供给充裕时利率低，资金供给紧张时利率高。民间借贷的利率完全由市场决定，某种意义上，民间借贷利率更能真实反映整个社会的资金供给水平，以及资金价格水平。近年来，人民银行对民间借贷的监测结果，也表明了这一点。 （2）资金的效用。除了供求关系，在特定条件下，资金的效用对资金的价格影响更大，对资金价格起决定性作用。比如，一个人走在街上，忽然急着要上厕所，而他附近惟一可以去的是一个收费厕所（事实上在很多国家，公共厕所是收费的，而且价格不菲，比如墨西哥，笔者曾经亲历过），如果此时他身上没有带钱，他只能向其他人借钱，比如借10元，第二天他可能还给人家20元。这样的利率年化后就是36500％，令人瞠目。但从资金的效用看，这个人上厕所时借到的10元钱，其效用可能远远大于他日后还给人家的20元。这是一个极端的例子，却很能说明一个问题：此时的10元钱与彼时的10元钱，其效用是完全不一样的，甚至可能差异很大。效用不同，价格也就不同。很多情况下，人们急于借钱，主要关心能否马上借到钱，对借钱的成本即利率并不敏感，或者可接受的利率就比较高。远水解不了近渴，就是这个道理。 ——暴力催收、恶意追债等问题 对于借贷双方因恶意追债，以及拒不还债引起的人身侵害等问题，均涉嫌违反《治安处罚法》《刑法》等，如故意伤害、非法拘禁、绑架等，属严重的刑事犯罪，现行法律规定清晰具体，司法机关可据以严厉打击，不再赘述。 消除民间借贷畸形发展的体制性根源 行政机关和地方政府不宜过多介入社会公民、企业的民事活动。高利率民间借贷不宜也无法进行行政干预或取缔 由于特殊的国情，中国民间借贷备受歧视甚至指责。事实上，民间借贷在社会经济生活中的作用比我们想像的要大得多。对于高利贷的问题，世界各国均持谨慎支持或者谨慎否定的态度。高利贷背后折射出的问题，远比人们想像的要复杂。高利贷问题，只是一个现象，不是问题的本质。当然，本文也无意为高利贷正名。 但是，美国目前50个州中有35个州通过立法保护从事“工薪日贷款”（Pay-dayLoan）的小额贷款公司，这类小额贷款公司全美大约有2万家。芝加哥大学经济学家AdairMorse甚至研究得出很有趣的结论，凡是允许高利贷存在的社区，其房屋按揭贷款破产率、社区偷盗率、发病率、死亡率、吸毒酗酒率均低于禁止高利贷的社区。这从实证的角度证明，高利贷与犯罪不但没有正相关关系，反而是负相关关系。 笔者深深认识到，在深入、翔实的调查和冷静、理性的分析前，任何匆忙的断言或结论可能都是不科学的，也是不准确的。比如，对于纯粹意义的民间借贷，广泛存在于社会生活的各个角落，古今中外，概是常态。从法理上讲，行政机关和地方政府不宜过多介入社会公民、企业的民事活动。此类民间借贷不宜也无法进行行政干预或取缔。 当然，对于民间借贷中出现的非法集资、非法经营、非法从事金融活动、诈骗等问题，则依据现有法律规定，分别由公安机关、工商行政管理部门、金融监督管理部门，以及地方政府、检察院、法院等司法机关，根据各自职责，依法监管，从严惩处。 需要指出的是，不少人有一种误解，认为民间借贷、高利贷的泛滥，是因为法律法规不健全。还有人主张应当将高利贷入刑，施以严刑峻法。 从前述分析可以看出，现有的法律法规规定得已经比较充分了。许多专家坚决反对将高利贷入刑，理由是并非法度不严，而是法纪不彰。建立市场经济，就应当严格限制公权力，尽可能放宽私权力，允许市场活动包括融资活动充分而自由进行。从科斯交易费用理论出发，交易活动越自由，社会的交易成本就越低。 从本质上看，当前民间借贷和高利贷盛行，有其深层次的原因。治理其中的问题，应当标本兼治，重在治本。 其一，金融机构数量管制问题。由于金融行业实行严格的管制政策，从事放贷业务的金融机构数量，在过去十年中几乎没有太多增加。但是，同期中国经济规模每年以9％以上的幅度高速增长。显然，金融机构数量与快速增长的经济相比相对滞后。因而，适当增加从事贷款业务的金融机构的数量，甚至允许民间资金设立放贷机构，应当是解决民间借贷泛滥的一项有效措施。比如，目前由地方政府监管的小额贷款公司，就是民间借贷阳光化、规范化的一个很好的实现方式。民间借贷阳光化绝不是全民放贷。由银行业监管机构负责的正规金融机构，也应当适当放宽数量限制，在经济活跃的地区，根据当地实际需要增设一定的机构，如村镇银行、贷款公司、资金互助社等。实践证明，放宽中小金融机构投资限制也是落实国务院“新36条”、允许民营资本进入金融领域的一条较为现实的途径。 但是，放宽金融机构市场准入，必须配合推进金融改革，尽快建立存款保险制度。这是防范金融风险、建立金融机构市场退出机制的前提条件。 其二，利率市场化改革。从历史上看，民间借贷之所以盛行，与闲置资金充裕有关。但是，民间借贷不应当是闲置的民间资金运用的主要渠道。没有投资到实业中的民间闲置资金，可以选择存入银行，保本生息；也可以不存入银行，而是购买其他投资产品，比如股票、各类债券产品、房地产、字画。但是，股票市场经历2007年大起大落之后，投资者损失惨重，谈股市则不寒而栗。同时，上市公司质量一直饱受诟病。从股票市场建立至今，没有一家上市公司因经营不善而真正退出股市。百姓对上市公司实在没有信心。 另外，房地产市场限购政策实施后，一部分资金退出房地产市场，闲置资金更加充裕。这是源头之一。 源头之二，负利率问题。居高不下的通货膨胀率，与较低的存款利率，导致资金不愿流向银行体系，“金融脱媒”加剧，各类“影子银行”大行其道。在资金供给市场，形成正规银行与“影子银行”并存、资金价格双轨运行的格局。在银根收紧的背景下，大量闲置的民间资金喷涌而出，逐利而动，通过各种途径进入借贷市场。 因此，从上述分析可以看出，理顺资金价格关系也是当务之急。只有推进利率市场化，理顺价格关系，从源头上消除官方利率与民间利率之间的巨大价差和套利空间，资金才会重新进入银行体系，“金融脱媒”问题才可以缓解。 同时，加快发展面向个人投资者的各类债券市场，扩大民间资金的投资渠道，开正门、堵邪门。如同治水之道，堵是权宜之计，疏是长久之策。疏比堵重要得多。当然，利率市场化需要防范商业银行可能的道德风险。为此，利率市场化，也需要首先建立商业银行市场退出机制或破产机制，而建立市场退出机制，仍然呼唤存款保险制度的建立。 其三，投资者教育即公众投资风险意识的培养。在任何投资活动中，收益必然对应着风险。高回报必然隐含着高风险。然而，不是每一个社会公众都明白这个基本道理，或者不是每个投资者都愿意接受这样一个规则。通过投资者教育，就是要让公众明白，盲目参与民间借贷之时，也许就是血本无归之日。“温情脉脉”的民间借贷行为背后，体现的就是“赤裸裸的金钱关系”。这是无情的法则。 从法律关系上讲，在几乎所有因民间借贷引发的法律诉讼中，即使是所谓的“受害者”，也应当承担相当大的责任，甚至是过错责任。客观地讲，民间借贷市场良序的建立，需要付出沉重的代价。 作者为中国人民银行条法司司长 资料 　　吴英案大事记 ●2006年，26岁的吴英在浙江东阳“暴富”成名，总资产位居胡润“女富豪榜”第六位。 ●2007年2月10日，因涉嫌非法吸收公众存款，吴英被浙江省东阳市公安机关刑事拘留，后被逮捕。吴英后被东阳市检察院以涉嫌“非法集资”和“合同诈骗”起诉。此案后来被移交到上一级检察院——金华市检察院起诉，涉嫌罪名也变更为“集资诈骗”。一审法院也由东阳市法院升级为金华市中级法院。 ●2009年4月16日，吴英案一审开庭。检方指控，2005年5月至2007年2月，吴英以非法占有为目的，用个人或企业名义，采用高额利息为诱饵，以注册公司、投资、借款、资金周转等为名，从林卫平、杨卫陵、杨卫江等11人处非法集资，所得款项用于偿还本金、支付高息、购买房产、汽车及个人挥霍等，涉嫌集资诈骗共计近3.9亿元。吴英做无罪辩护。辩方认为，吴英的11名借款对象均是其亲朋好友，并非社会公众，主观上没有诈骗的故意；所借资金大部分用于公司经营，用于购买个人用品极少，不存在肆意挥霍；没有以公开宣传的方式向社会集资，也没有虚假宣传。 ●2009年12月，金华市中级法院以集资诈骗罪，一审判处其死刑，并处没收其个人全部财产。吴英不服一审判决，提起上诉。判决一经公布，引发舆论热议。吴英的罪与非罪各方有争议，舆情认为判决过于严厉，吴英罪不至死。 ●2011年4月7日，浙江省高级法院二审开庭审理吴英案。 ●2011年11月14日，吴英担任法人代表的本色集团部分房屋产权纠纷民事案件，被浙江省高级法院发回金华市中级法院重审。该案争议事实涉及本色集团资产的流向，以及吴英案发过程中的一些内幕。这一动向被舆论解读为吴英刑事案将迎来转机。 ●2012年1月18日，浙江省高院下达二审裁定，驳回吴英上诉，维持一审的死刑判决。之后此案进入最高法院死刑复核阶段。 ●1月25日，着名律师张思之致信最高法院主管刑事的副院长张军，认为吴英案一二审披露的证据不足以认定吴英以非法占有为目的，使用诈骗手段；同时，在“少杀慎杀”成为中国刑事司法政策共识的大背景下，刀下留人，入情入理。 ●2月7日，浙江省高级法院回应外界非议，称吴英案二审结果量刑适当。该案二审审判长称，“未发现官员写信要求判处吴英死刑。”2月8日，东阳警方接受中新社采访，披露吴英案资产情况，并表示是“严格按照法律规定处理”。 同时，新华社、《法制日报》等官方媒体亦对吴英案发声，讨论继续升温，触及司法公正、死刑制度和金融政策等问题。 原文点击

财新《新世纪》2012年第6期 特派记者 胡舒立 倪伟峰 李增新 发自瑞士达沃斯 “我们还是没有学会凯恩斯教的关于通缩的教训，但迟早得学会” 国人熟知“金融大鳄”这个词，始于索罗斯。他在1992年成功做空英镑，1998年亚洲金融危机时做空东南亚。BRENDAN SMIALOWSKI/东方IC   又见索罗斯。 金融危机，是索罗斯的舞台，近些年来还是他的思想舞台。笔者之一初识索罗斯是在2009年10月，国际货币基金组织（IMF）在伊斯坦布尔召开年会，同时以闭门圆桌会议形式召集各界非政府精英人士听取意见。笔者之一有机会初识闻名已久、当年已过了80岁生日的索罗斯。会间，他发表了对于国际金融监管体系改革的尖锐意见。会间休息时抓紧时间匆匆交谈，他说他不看好美国，但看好中国；他喜欢周小川关于SDR（特别提款权）的主张；还说中国已经很适应国际的双边交往，还应在多边交往上做更多努力⋯⋯ 此后，在华盛顿的IMF春季闭门圆桌会议，在北京大学由财新传媒组织的对话活动中，在世界经济论坛年会，财新《新世纪》记者再与索罗斯相遇。每年1月的世界经济论坛年会，达沃斯照例是冰天雪地。而从2008年始，索罗斯每年都在主会场之外的某家酒店举办一项“私人活动”：那是一个面向媒体的午餐会，他以正式演讲表达他对危机、金融、全球经济的观点，发布他的新书，而且回答记者的提问。活动上不了达沃斯年会的官方议程，但不管如何寒冷不便，参会者都是专赴达沃斯的大牌记者，餐厅总是座无虚席。 至第五年，也就是2012年1月25日，这个活动成了世界经济论坛组织方的官方媒体活动之一。午餐会形式照旧，但主持人变成了论坛主管媒体的董事总经理芒克。 2008年，索罗斯在此发出超级泡沫终结论；2009年，他预言金融市场新范式；2010年，他提出加强政府监管甚至需要控制信贷（观点详见此处）；2011年，他力主经济学研究新思维并高调推出新的研究项目。至今年，他谈欧债，并且发布关于欧洲债务危机的评论文集《欧洲和美国金融动荡》。 他提出，欧洲的复兴需要三步走：第一，财政要紧缩；第二，经济结构要调整；其三也是被忽视的：要有新的经济刺激，而这需要欧元共同债。 其间有记者提问：如果他是投资人该如何决策？81岁的索罗斯笑答，如果他还在管理自己的投资，在当前的不确定性下，一定会感到很难做决策。所以他很高兴现在是退休了，投资的事自己不用操心了。这是去年7月以来，索罗斯正式表示自己不再投资。去年夏天关于索罗斯的新闻这样说：去年7月，索罗斯基金退还外部投资者总计10亿美元本金，不再为他人管理资金。他当时掌握的资金总计245亿美元。有媒体分析，转为完全的家庭基金后，索罗斯仍会活跃于投资圈。因为自2000年起，索罗斯就主要只管理自己的资金，此次全数退还外部投资，是为了符合美国证监新规——管理外部资金需要美国证监会注册——当然，从此次他回答记者提问的情形看，此分析不确。 国人熟知“金融大鳄”这个词，始于索罗斯。他在1992年成功做空英镑，1998年亚洲金融危机时做空东南亚。2000年旗下量子基金因投资科技股受挫，第一次“退休”，向投资者退还绝大部分资金；2007年美国次贷危机爆发，索罗斯再起，一举获利数十亿美元。 索罗斯也一直是个思考者。他出生在匈牙利，后来移民英国。大学时在伦敦经济学院主修哲学。70年代初成立量子基金时，他曾打算“五年内赚5亿美元，支持自己当哲学家和作家的梦想”。不过量子基金一直干到去年，年均复利收益率20%以上。索罗斯后来在回忆录中表示，他已经知道自己做哲学家并不成功，而哲学思维用于投资则可能很有成就。索罗斯是2011年9月福布斯世界富豪排名榜上的第46名，个人资产约值220亿美元，与名列前茅的比尔·盖茨（590亿美元）和巴菲特（390亿美元）颇有差距。不过，索罗斯已将数十亿美元用于他看重的公益事业，其中包括前年斥资5000万美元成立的新经济思维研究所。他个人著述不少，从《金融炼金术》到《金融市场新范式》到《欧洲和美国金融动荡》，索罗斯一直在讲述他对市场的理解：一个靠利用市场无效获利的职业投资者，一直在主张通过适当的规制回避市场崩溃。无论对监管者还是投资者，索罗斯的话都值得一听。 索罗斯的午餐会后，我们约定了专访。当天下午，在达沃斯主会场的一间小演播室，财新《新世纪》记者就欧债危机、亚洲教训和中国角色系统提问，索罗斯逐一道出他的思考——   欧元会解体吗？   “你不能复原一个摊鸡蛋饼，一旦你把蛋黄和蛋清混在一起，就无法再将它们分开”   财新《新世纪》 ：你在分析欧洲问题时提到过拉美和亚洲金融危机，但并没有详细对比过。在你眼中，欧债危机与亚洲金融危机有哪些共同点？ 索罗斯 ：我正在想这个问题。因为事实上，欧债危机和亚洲金融危机很相似，都是源于世界结构的弱点。现在这些以欧元为货币单位计价的负债国家，与当时那些以美元为货币单位负债的亚洲国家情况相似，两者都借用了一种外币——这是我最近才意识到的。因为欧元是不受任何一个国家控制的，他们不能控制欧元的发行。这就像一个第三世界国家借用了一种外币。 在亚洲金融危机中，是IMF来监督、确保实施严格的财政纪律。在欧洲，德国正在做同样的事。问题是，目前的状况，财政紧缩适得其反，因为会使负债累累的国家陷入衰退，债务负担反而会增加。这就是欧洲正在发生的事情，也是二者的相似之处。 财新《新世纪》 ：当经济危机袭来，人们总是认为有两股不同的力量：一种是投资者的理性行为，另一种是投机者的赌博。欧债危机主要是受到哪种力量的影响呢？ 索罗斯 ：我认为主要是由于对金融市场如何运作不了解造成的。欧洲当局与市场互动很少，没有丰富的经验。盎格鲁-撒克逊国家的金融官员对市场的理解比欧洲大陆要好。所以我写了一个很长的清单，上面列举了欧洲当局在处理希腊危机方面所犯的错误。他们总是做得太少，做得太迟，这使得危机恶化。我觉得这很有说服力。 财新《新世纪》 ：对于欧洲要进行的整顿财政，你如何评价？ 索罗斯 ：经济衰退时期的财政整顿会导致通货紧缩的恶性循环。德国并不想做别国的资助方，所以不可避免要进行财政整顿。但必须想方设法挣脱这个恶性循环。 这不是哪个国家能单独做到的。凯恩斯会认为，债权国应该刺激本国经济以抵消债务国的衰退。现在最大的债权国是德国，但德国不得不平衡预算，无法再刺激。于是，刺激的惟一来源是欧盟。这要得到所有成员国各自的和共同的承诺、支持和保证，需要某种形式的欧元共同债券，但德国总理默克尔反对。 财新《新世纪》 ：这种困境之下，你认为欧元解体的可能性有多大？ 索罗斯 ：欧元不能解体。欧元解体会产生灾难性的后果。因为金融资产基于同一种货币交织在一起，如果这些资产被拆开，具有不同的价值，你就无法知道交易对手是否已经破产了，这会产生难以控制的错配。 现在欧元区内的金融体系正在逐步被“再国有化”：意大利商业银行持有大部分意大利国债，德国银行持有大量西班牙债券，等等。如果这样继续下去，经过长时间后，欧元解体就是可能的。 财新《新世纪》 ：如果事态正向这个方向发展，是否应该考虑到欧元解体以后如何应对？ 索罗斯 ：好吧，我们正在向那个方向发展。当然，曾经也出现过货币联盟解体的事情。比如第一次世界大战后，奥匈帝国解体后，捷克斯洛伐克、匈牙利、奥地利都分别使用各自的货币。所以这是可能发生的。 但在现阶段，德国的银行和法国的银行持有大量意大利和西班牙的债券，德国银行还有西班牙等国家的债权。这个货币联盟解体会是灾难性的。就像你不能复原一个摊鸡蛋饼，一旦你把蛋黄和蛋清混在一起，就无法再将它们分开。这是一个非常缓慢的过程。 财新《新世纪》 ：我们曾在IMF的圆桌会议上见过两次。你对IMF这样的国际金融机构的角色有一些看法，他们应该起到什么作用？又该如何评价IMF的表现？ 索罗斯 ：实际上，IMF目前起到了很好的作用。首先，它有可持续的资金，因为它在伦敦G20峰会上获增资1万亿美元。IMF的经济学家知道德国提出的政策是适得其反的，所以他们一直在警告欧洲，反对德国的主张。我认为这是很健康，很积极的。其实，德国必须知道它们在给未来制造问题。   通缩的教训   “中国不想承担全球体系的责任，就像德国不愿意为欧元区其他国家承担责任。现在债权国不愿意为保护系统而承担责任”   财新《新世纪》 ：新兴市场在这场风暴中表现较好。你认为新兴市场可能会面临哪些风险，尤其是所谓的全球经济失衡带来的风险？ 索罗斯 ：发展中国家的表现要好很多，主要是因为中国带来的经济刺激。巴西可以把食物卖到中国，可以很便宜地借一大笔钱用于开发储油地区——这是非常耗费资金的。中国的贸易和投资对巴西经济发展起到了很重要的作用。对非洲也是如此，很多资金进入非洲。如果中国现在因为出口增速下降而变得更谨慎，可能会对非洲和拉丁美洲产生负面影响。 财新《新世纪》 ：你认为中国在国际金融舞台上应该扮演什么样的角色，比如在欧债危机、甚至更大的危机之中？ 索罗斯 ：中国已经成为全球经济中不可多得的积极力量，是推动经济向前发展的马达。与美国相比，中国虽然并不是一个强劲的马达，但仍被需要。因为中国的外汇储备和刺激经济的能力，中国能够推动全球经济。 但中国不想承担全球体系的责任，就像德国不愿意为欧元区其他国家承担责任。在欧元区的小体系中，德国是主要债权国；在全球体系中，中国是主要债权国。现在债权国不愿意为保护体系而承担责任。 凯恩斯多年前曾说过，如果出现不平衡，债权国也要承担与债务国同等的责任。如果现在只惩罚债务国而不刺激债权国，这个世界就会走进通缩。所以我们是在不同的情况下重现经济大萧条所面临的问题。我们还是没有学会凯恩斯教给我们的关于通缩的经验教训，但迟早得学会，因为债权国总是坐在驾驶座上。 财新《新世纪》 ：既然中国是主要的债权国，那么你怎么看待人民币国际化？ 索罗斯 ：人民币国际化发展得非常迅速。欧洲的银行一直为全世界提供信贷，2011年前四个月，欧洲银行大概借给发展中国家3.7万亿美元，美国银行借了1.5万亿美元，日本的银行借了大约7000亿美元，当然也包括英国的银行。法国的银行给国际贸易提供了大量资金。由于受到欧债危机的影响，法国银行资金短缺，不得不收缩资产负债表的规模。这造成了国际贸易资金的短缺。 于是，很多贸易开始从美元转移到香港的离岸人民币市场寻求资金。因此，香港市场在上升，并且发展非常迅速。但在过去的几个月里有明显放缓的迹象。我不知道是因为中国经济的发展，还是因为欧洲的银行现在能够从欧洲央行那里获得信贷，欧洲银行系统的信用紧缩已开始缓解。 财新《新世纪》 ：但人民币还不是可自由兑换，这对人民币国际化的影响有多大？ 索罗斯 ：这主要是间接的，因为中国大陆人民币和离岸人民币市场是割裂的，但又有联系。欧洲的信用紧缩使得韩国市场还有一些类似黑市的资金流向中国。这与中国房地产市场泡沫的破碎可能有关，也可能无关。这之间是否存在因果关系还需要更多的调查研究。但我直觉感觉这之间有关联。 财新《新世纪》 ：中国的成功，被不少人看成国家资本主义的兴盛。你对所谓的国家资本主义怎么看？ 索罗斯 ：首先，作为个人，我不愿受到国家的限制，不喜欢“我的存在由国家决定”这样的想法。如果这是指另外一个国家，比如中国，我同样不会喜欢。当然，国家资本主义看起来在中国很成功，但并不是一种有吸引力的资本主义形式。我非常希望中国能够继续发展，并且超越这个阶段，开始更多地尊重个人自由。我想中国人民也是这样认为的。 财新《新世纪》实习记者张远岸、实习研究员Chris Beam对此文亦有贡献

财新《新世纪》2012年第6期 媒体现在面临的基本挑战和卢斯时代如出一辙：网络上有浩如烟海的信息，如何让用户以简便经济的方式获得理想资讯 文/谢文   最近买的书中，有本美国《时代》周刊创始人卢斯的传记《出版人》。书一般，但有些值得一读的东西。 按今天的说法，卢斯是创新成功者。24岁的他想办一本前所未有的杂志，涵盖所有领域，但每篇文章不超过400字，目标人群是事业忙碌、有一定文化水平、想知道世界正发生什么事情的人。他和同学艰苦地筹了一年款，以10万美元起家，逐步建起一个媒体帝国，既有《时代》、《财富》、《生活》和《体育画报》这样一流的杂志，也有广播、电影和书籍出版，用今天时髦的词形容就是“全媒体”。即便按互联网时代的标准判断，卢斯的创新度、成功度以及影响力都是世界级的。 当然，如果今天还有人想走卢斯90年前的路子，结局一定悲惨。因为当年的创新已变成常识，社会发展别有天地。惟一值得继承的精神是如何让五花八门的内容在质量与风格上一致，高度浓缩，精准锁定目标客户。 说来不可思议，《时代》这本自命“说天下事”的杂志，从上世纪20年代初创刊，十多年竟未设一个记者职位，全靠一帮背景相近（常春藤大学毕业生）并被卢斯训练得文风相似的“撰写员”和编辑，在其他媒体发表的新闻基础上改编。直到30年代后期，《时代》才逐渐在美国各大城市和世界主要国家设立分支机构和外派记者，而背后逻辑是：有兴趣和能力关心国家和世界大事的人都在全力以赴地忙事业，杂志能满足他们闲暇之余的基本资讯需求足矣。 当今时代，媒体面临的基本挑战和卢斯时代如出一辙：网络上有浩如烟海的信息，如何让用户以简单便捷的方式获得理想资讯？把传统媒体内容直接集成移植到网络肯定不行，因为一家之言难以满足不同群体的需求，也难以在万千资讯网站中脱颖而出。靠网络门户也不成，无数资讯的堆积降低了信息送达的效率，杨致远离开雅虎就是这一模式衰败的证明。关键词搜索模式也日渐式微，谷歌上季度盈利低于预期即为征兆，因为这一模式仅仅迎合了社会平均需求和大众品位，无法满足小众或个性化的资讯需求。 在互联网Web2.0时代，实现卢斯梦想的各种尝试正在进行，可统称为建设新媒体。一种是以Twitter为代表的资讯广播网，试图通过用户间单向关注与被关注的关系构成一个传播世界，以快速、大众和自动产生热点为特色。另一种模式是以Tumblr和Pinterest为代表的资讯主题传播网，试图通过人们关注的主题和兴趣点构建资讯传播的网络群落，它们互相分割又互相联系，以精准、深度和互动为特色。最显眼也最成功的是以Facebook为代表的真实人际关系网，全面深入社会生活，资讯传播只是其中一部分，追求真实、多维和隐私保护。Facebook轻易融合和吸收了前两种模式的优点，具备了Twitter的大部分功能，估计很快还会推出类似Tumblr的服务。Facebook目前没有花很多精力在公共资讯服务上，但仍有最大机会成为主要的新媒体平台。 卢斯的媒体帝国之所以能成功，和他坚定明确的价值取向，及其为创造理想新世界的不懈努力分不开。美国大衰退、新政以及战后美国生活方式，二战、联合国成立、中国内战和东西方冷战，无不在卢斯的媒体帝国留下了烙印，产生了深远影响。正在形成的新媒体也是如此，无论各种平台架构如何复杂，技术如何高深，竞争如何激烈，背后支撑都是创立者的价值观，这些价值观包括追求资讯公开、全面、平等、即时、低成本、惠及全球，尊重个人和反对控制等方面。谁能够成为新媒体时代的卢斯，创造出符合现代需求的《时代》，大概还需三五年时间见分晓。卢斯的媒体帝国已成历史，但出版人的角色将永存。 作者为互联网资深评论员