法律人

2011年12月11日 11:44:01 司法实践中，刑事案件二审一般不开庭审理，这是一个很奇怪的现象。像在上海，民事案件二审，一般会有一个合议庭法官主持听证，当面听取两造意见。行政案件的二审，也是基本开庭审理的，而涉及到更重要的人身自由权的刑事案件，却反而不开庭审理呢？     《刑事诉讼法》第187条规定“二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。合议庭经过阅卷，讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，对事实清楚的，可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。”可见法律规定二审开庭是原则，不开庭是例外，然而司法实践中，主次颠倒了，不开庭反而成为主流，开庭倒是例外。     二审不开庭直接侵犯了当事人举证的权利，而且给人造成暗箱操作的疑惑。最近沸沸扬扬的上海蟹妈案就遭遇了不开庭审理，辩方提供新证据，法院以与本案无关而拒绝，连个质证的机会都不给。原辩护人严义明律师因感觉无法维护当事人的合法权益，愤而辞去委托，新辩护人要求开庭发表新见解，法院亦是不许。由此可见，法官自由裁量权之大，毫无制约，任律师东南西北风，就是咬定不开庭不放松。     全国瞩目的海南警察雷庭涉嫌非法拘禁案，一审判决有罪，免予刑事处罚，雷庭当庭上诉。辩护律师王思鲁，在网上寻求二审律师辩护，可是二审很有可能不开庭，律师究竟能起到多大的作用呢？对此，王思鲁表示，二审中要提供新证据，力促开庭。本律师的办案经验，鉴于二审很有可能不开庭，遂在书面材料上下功夫，厚厚的上诉分析，引经据典，往往长达十几页，详尽地分析事实与法律。其次，付诸媒体，舆论监督审判。可是，如果法官懒的看，辩方意见也就石沉大海了。     要从根本上解决二审不开庭，必须修改法律，规定二审必须开庭。其次，规定二审是法律审而不是事实审，这样就免去案件被从头到尾重复审判，以真正起到审判监督作用。而在当下，法院要改变不开庭为主的司法惯例，贯彻刑诉法的立法初衷，二审开庭为主不开庭为辅。   上一篇： 法律的尽头，是暴力的起点 下一篇： 没有了 阅读数(49)　评论数( 0 ) 0 条 本博文相关点评

2011年12月09日 11:24:10 　　   　　在1993年“光棍节”的那一期《世界报》，法国宪政院前院长巴丁特(Robert Badinter)发表“捍卫宪政院”一文，为法国的司法审查制度辩护：   　　   　　在民主国家，当然只有议会才有权制定法律。……但是任何民主国家也不会有任何东西阻碍法官成为法律的源泉，而公民也完全有理由认为这对于自己是一件幸事。   　　   　　议会是否错误解释宪法原则的问题会经常出现。在多数和少数发生冲突的情况下，只有法官才有权在两种相反的立场中作出决定。如果他的结论是支持议会少数派提出的主张，他究竟以什么方式侵犯了多数派的权利呢？例如1989-93年间，（现在批评宪政院的）巴拉杜总理和其他少数派议员向宪政院提交了十次多数通过的法案，引用宪法序言里的原则。其中七次，宪政院部分或全部撤销了受挑战的法律。宪政院以这种方式接受了少数派提出的论点，它做的事情究竟是法律的呢还是政治的呢？   　　   　　为了保证公民认为法律的宪法监督是对他有利的，我们只需要看看今天的欧洲。没有哪一个新的民主国家不创设宪政法院。战后的西德和意大利、后法西斯的西班牙和葡萄牙、共产政权崩溃后的中东欧国家，都建立了宪政法院制度。         　　 上一篇： 黑砖窑是权力体制造成的道德灾区 下一篇： 没有了 阅读数(27)　评论数( 0 ) 0 条 本博文相关点评

2011年12月07日 11:11:21 11月25日，深圳女律师廖爱敏，在星巴克咖啡厅，与中青宝董事长李瑞杰谈判中，遭李动武，被椅子砸伤，头部缝了6针，颈部、背部、腰部以及双膝等多部位受伤。事情源于，廖律师代理美国公司起诉中青宝侵犯Adobe计算机软件著作权。中青宝发布公告称“在就知识产权侵权问题进行商谈过程中，因言语争执发生冲突，后者（廖律师）在混乱中受伤。”     这起上市公司老总打女律师事件，着实反映了权贵的目无法纪。从解决纠纷的角度来说，暴力相向无济于事，以道德而言，一个男人在大众广庭下对一个女孩动粗，是典型的倚强凌弱有恃无恐。事发后，深圳律师协会没吭一声，律所在被公关，女律师独泣于医院，唯有网上一些正义人士在呼吁。     以前原始社会，没有法律以强权取胜。后来封建社会，有不平等的法律作为专制工具，而暴力反抗此起彼伏。现在社会，则讲求法律面前平等，理性平和解决问题。盖法律的本质就是消弭暴力，回归理性也。然而我们还不是法治社会，是一半法治一半人治，所谓人治就是权势凌驾于法律之上，如中青宝老总之类是也，不把法律放在眼里，一旦出事则以金权四处去摆平。其殴打女律师，如果法律公平处理，则涉嫌故意伤害罪，如果不公平处理，则会不了了之。然而法律不了了之，不等于公平道义也不了了之，当法律走向尽头，暴力同样会以其人之道还治其人，呜呼，冤冤相报何时了。   上一篇： 职业打假人向电视台要封口费，难… 下一篇： 没有了 阅读数(150)　评论数( 0 ) 0 条 本博文相关点评

2011年12月06日 11:00:08 　　   　　昨天，一位律师同行推荐我去看另一位律师关于另另一位女律师被上市公司老总殴打的博文。无法相信、难以置信、不敢确信。因为经纬律师事务所也算是北京市知名的律师事务所之一，否则没法在外设立分所。此次不维权，等待何时？    记得去年稍晚，哈尔滨的几位律师在道里区法院被打了，社会群呼，引起高层关注。这一次会如何呢？我还是那句老话:律师只有置身于人民群众之中，才有真正的力量。   　　附：颜宇丹律师的博文《上市公司老总殴打女律师始末》。 http://t.cn/sbrcDZ   　　 上市公司老总殴打女律师始末 广东圣方律师事务所/颜宇丹     当律师同行约我前往廖爱敏律师住院的医院里探望她时，才知道爱敏被殴受伤一事。乍闻此事，备感震惊，立即联系上她工作的北京市经纬(深圳)律师事务所。   　　据爱敏的同事介绍，她出事后在公安机关的调查笔录上陈述了整个事件的经过：   　　廖爱敏律师代理一起知识产权计算机侵权案件，向深圳市中级人民法院起诉上市公司深圳市中青宝互动网络股份有限公司（SZ300052）侵犯Adobe计算机软件著作权。该案于今年11月1日在深圳市中级人民法院立案，11月23日法院到中青宝公司实施证据保全。   　　11月24日中青宝公司法务经理主动打电话给廖爱敏律师，称他的老板有诚意和解，约她面谈，因当天廖爱敏律师有事没有应邀。11月25日上午中青宝公司法务经理再次来电约见廖爱敏律师，约定当天下午3时许在该公司附近科技园南区科苑路星巴克咖啡厅见面。廖爱敏律师3点半到达约见地点后去电给该法务经理，4时左右中青宝法务经理和中青宝董事长李瑞杰二人一起来到星巴克。   　　当时在星巴克门外摆放的散台上，双方刚坐下来，李瑞杰还没说话就把法院的证据保全裁定拍在桌上，然后向廖爱敏律师说：“你怎么敢代理这个案件，立即撤诉！”并且说了一些威胁恐吓的话。   　　廖爱敏律师说：“你公司的法务说你有诚意和解，我尊重你才过来的。”   　　李瑞杰威胁道：“你代理这个案件，我会追到你家，追到你律师楼！”他边说边挥起拳头打到廖爱敏律师头上。   　　廖爱敏律师见李瑞杰突然打人，向他公司的法务大声呼救，让他拉住他老板，她向旁边跑去。   　　还没跑出几步，廖爱敏律师感觉后脑被硬物重重地猛击了几下，她摔倒在地，鲜血从头上淌了下来。事后接到报案的高新派出所干警从现场视频录相中调出记录，是李瑞杰从廖爱敏律师的背后抡起一张椅子砸到她头上。   　　廖爱敏律师倒地后，李瑞杰还在用椅子继续砸在她身上和后脑上。   　　李瑞杰被当时在星巴克现场的人拉住后，廖爱敏律师忍痛从地上挣扎着爬起来向前跑，李瑞杰仍在后面追赶，廖爱敏律师大喊：“快拦住他！”   　　李瑞杰被人拦下来，廖爱敏律师随后被星巴克旁边一家公司人员送到医院。   　　廖爱敏律师被殴后的当天下午5时许，李瑞杰董事长带着社会不明身份人员到廖爱敏律师工作的北京市经纬(深圳)律师事务所堵住大门，限制律所工作人员人身自由，干扰律所正常办公。   　　2011年11月28日11时许，再次有不明身份的人员到北京市经纬(深圳)律师事务所滋扰，并恐吓威胁工作人员，与律所工作人员发生严重的肢体碰撞。福田派出所接到报案后已介入调查此事。   　　廖爱敏律师被送往医院后头部缝了6针，颈部、背部、腰部以及双膝等多部位受伤，目前身体虚弱，精神上受到很大刺激。   　　我相信这一事件会有一个“说法”的，也深信正义必将得到伸张，哪怕会迟一些。       　　   　　   　　       上一篇： 法制宣传日有感 下一篇： 没有了 阅读数(62)　评论数( 0 ) 0 条 本博文相关点评

2011年12月06日 08:30:42 　　   　　从2007年5月起，“黑砖窑”、“智障奴工”这些词汇就已在中国社会耳熟能详。山西洪洞的那次人道主义灾难得到了一定程度的重视和解决，但是直觉告诉我们，黑砖窑远非限于洪洞一个县或山西一个省；全国各地的角落都隐藏着这类严重践踏人权的窝点，甚至发达省市也不例外。近日报道的陕西“黑砖窑”事件证实了这种直觉，但是几年后重提“智障奴工”问题，似乎再也难以激起当年的那种道德义愤。毕竟，诸如此类的事情太多，更何况中国的问题远不止智障奴工这一件事，每天发生在人们周围就不知有多少事情。这类事情一多，尤其是大家义愤填膺，到头来结果却往往是政府解决不力、问题久拖不决，给人感觉更多的已经不是愤怒，而是无奈、疲惫乃至麻木。一边是利欲熏心、丧尽天良的不法分子，一边是无动于衷甚至沆瀣一气的官员民警，凡是对中国不陌生的人都会得出一个结论——做成一件好事真难！   　　这个结论其实是中国权力体制和道德状态的必然结果，智障奴工也恰是中国社会现状的真实写照。近百年来，中国社会的经历可以被概括为政治集权和道德沦丧的恶性循环。集权政治扼杀道德自主，独立道德人格的缺失则进一步加剧臣民对政治权力的依附……中国传统社会本来就不是以普遍的道德责任感见长，多数人都怀着“多一事不如少一事”的明哲保身心态，只有受儒家伦理熏陶的少数士大夫才具有强烈的道德责任意识和社会使命感。经过历次“革命”和“运动”之后，敢言者纷纷遭遇打击迫害，死的死、老的老，剩下的芸芸众生个个心有余悸，唯恐避之不及。更何况造成浩劫的权力体制仍在若无其事地运行，不能不对人们的道德判断投下巨大阴影。它把每个人都变成唯利是图的小人，并向所有人昭示：在道德是非上纠缠不清只能是自讨苦吃，只有巴结权贵、拍马逢迎才是生存之道。在犬儒思维盛行的当今社会，发生不把人当人的智障奴工事件是十分正常的，不发生才不正常！   　　作为诡辩论的一支，“犬儒”(cynicism)的原意是人可以像狗一样活着，也无所谓对错。这种消极厌世哲学本来只是在专制社会压抑下自然产生的一种愤世嫉俗，甚至是对道德专制主义的一种反动，但是一旦蜕变成不把人当人的工具主义，就极易产生可怕的社会后果。智障奴工就是人被工具化的一个极端例子。黑砖窑主之所以拘禁这些奴工，无非是为了利用他们的劳动力。本来，劳动是一种可以交易的商品，但是市场原则之所以坚持自愿交易，正是出于对劳动者自由意志和独立人格的尊重。换言之，劳动是人的一种能力或价值，但远不是人的惟一价值；任何人都无权将作为人的劳动者降格为纯粹的劳动力，否则就人为扼杀了人的内在价值。奴隶制的罪恶正在于扼杀奴隶的道德主体性，将具备内在价值和尊严的人降格为纯粹的劳动工具。黑砖窑主则比奴隶主更加卑鄙，因为奴役一个正常人原本更有利可图，但是之所以选择了智障者，显然是为了利用他们的智力缺陷，以便更有效地“管理”并榨取他们身上的劳动力；用工具主义的语言表达，智障者是总体上更“好使”的劳动工具。   　　然而，黑砖窑主奴役智障者固然可恶，但漠视人的内在价值、把人降格为工具不也正是整个权力体制的本质吗？在权力体制下，上下级之间的关系在本质上是和黑砖窑主与智障奴工之间的关系完全类似的。上级需要下级干活，帮助制造政绩，以便向更高的上级邀功请赏，就和黑砖窑主需要智障奴工干活一样；在不服从就会受惩罚的环境下，下级会和奴工一样乖乖选择顺从上级的命令，甚至充分利用聪明才智，极尽阿谀奉承之能事，通过取悦上级换来自己的好处。这种上下级之间的默契或交易看上去是两厢情愿，实际上是权力体制压抑独立人格的必然产物；假如没有这个体制及其造成的依附关系，上下级都恢复正常人性，那么下级断无自我贬损人格之理，上级也不再有高高在上、颐指气使的资源和底气。   　　当然，任何政府的上下级之间都存在命令—服从关系，但是在法治国家，这种安排的目的是更有效地实现法律所体现的公共利益。下级遵从上级领导的前提是上级指示合法，而无须不分是非事事附和上级。如果上级违法，那么下级理应像儒家伦理所训导的那样坚持原则；如果上级诉诸打击报复，则可以通过行政诉讼等法律机制加以制止和纠正。然而，作为权力体制的表现之一，中国《行政诉讼法》却将公务员争议作为不可诉讼的“内部行为”。一旦“领导负责制”变成一种不可质疑的绝对权力，上下级关系就必然变质；上级命令和下级服从就不再是为了共同实现公共利益，而蜕化为类似于黑砖窑主和奴工私人之间的压迫、依附和相互利用关系。这样的体制必然造成道德堕落、是非模糊、犬儒盛行，因为不论对错，权力就是一切；道德人格和独立判断则成为争权夺利的障碍，坚守者会因此付出高昂的代价。在权力面前，一切都可以放弃，包括自己和他人的内在价值与尊严。一旦国人眼里只有权力，“人”就彻底消失了。   　　权力使人腐败，腐败的诸多特征中有贪婪、冷酷、麻木。无所不在的权力体制已经将道德腐败蔓延到中国的每一个角落，对人格尊严的普遍漠视早已造成此起彼伏的社会悲剧。黑心贪婪的砖窑主自不必说，那些屡次拒绝立案的警察和官员又何尝不是被权力体制泯灭了人性的牺牲品。试想，假如上级一个命令下来，他们还敢这么无动于衷吗？他们之所以一再袖手旁观，正是因为他们只在乎上级命令，而在上级没有发话的时候，发生在别人身上的任何事情都和自己无关，甚至自己作为公职人员是否履行法定义务都无关紧要，反正自己工资不会少拿、待遇不会降低；有的甚至接受了黑砖窑主的贿赂，故意不闻不问，纵容人道主义惨剧愈演愈烈，却也心安理得。权力体制已经彻底毒化了国人的道德人格，使之在浑浑噩噩中丧失了起码的道德常识。   　　时至今日，国人不能不对自己的道德状态有所警醒。不要以为道德与制度和自己无关，诸如智障奴工等人道主义事件不会发生在自己身上。等到制度坏死了、道德泯灭了，下一个危机就是这个国家赖以生存的物质基础，而这是任何人都躲不过的，因为每个人都要吃饭、喝水、呼吸空气……人类的创造力和破坏力都是一般动物不能比拟的，足以毁灭自己亲手创建并赖以生存的物质环境。看看中国时下的环境污染、食品安全以及各种事故，归根结底不都是因为我们漠视自己和同胞的内在价值、把他人仅仅作为牟利工具造成的吗？如果我们的道德与制度腐败最终毁坏了自己的生存基础，这个民族将陷于万劫不复之地。   　　要恢复国民的道德常识，根本在于利用残存的道德资源打破既有权力体制，建构现代公民的道德与政治人格。其实人的内在价值与尊严是与生俱有、不可泯灭的，只是在权力体制的毒化下被贪欲和懦弱长期埋没而已；一旦摆脱了权力体制的束缚，国人的道德状态自然回归正常。从众多网民对奴工事件的反应来看，即便今日中国社会也并不缺乏道德情感，所缺乏的是将道德义愤转