新近出台的《婚姻法》司法解释三，给广大民众提供了高房价、高离婚率下的热议话题，也使法律专家对这一“用法律手段解决道德问题”的司法能动举措争执不休。从去年公开征求意见到近日公布实施，该解释所面临的主要批评大致来自两个方面：一是传统价值；二是女权主义。

　　第一个方面的批评理由认为此解释吹响了“中國家庭资本主义化的号角”，将资本逻辑进一步贯穿到家庭内最重要的房产，在很大程度上颠覆了传统的“同居共财”家庭财产制。

　　在一个对当下不满的社会，人们常会将视线投向域外或者过去。这几乎构成中國自由主义者和保守主义者的主要理路。不过，在此问题上，我总怀疑基于传统的理由只是对渐行渐远往日时光的浪漫想象。

　　《礼记。昏义》中有中國婚姻最古老最典型的定义：“婚姻者合二姓之好，上以事宗庙，下以继后世。”由此可见，婚姻目的只在于宗族延续和祖先祭祀。这完全是以家族为中心的，并非个人或社会的。在这种婚姻模式下，家产属于家庭而不属于个人，个人（尤其是女性）意志常因家庭之名而湮没。

　　但此模式在现时代遇到严峻挑战。首先是社会结构变迁方面，例如1950年中國第一部法律《婚姻法》之所以宣示婚姻自由，其实与多年战争导致的地域、身份方面的剧烈流动性直接相关。今天城镇化历程、陌生人社会等特点同样也使得从前的同居共财模式难以维继。

　　其次，随着教育普及，女性普遍外出就业，使得“男主外女主内”的家庭结构发生了巨大变化。传统婚姻模式下，甚至在1949年后相当长的时间内，离婚即便不能说完全不可能，但也相当困难。父辈一代离婚率低，并不在于法律上障碍，而在于社会条件约束。而当下的高离婚率，恰恰是世易时移而非法律发展的结果，由此引发的种种纠纷，实际上也成为司法机关不得不首先面对的问题。

　　再次，在婚姻意识形态方面，强调爱情的“爱侣型婚姻”成为婚姻理想并得到法律认可，例如婚姻法以“感情确已破裂”作为离婚标准。这使得婚姻着重点转向个体的生命感觉（例如性、爱情等）。而当这些感觉难以满足时，至少那些不指望通过婚姻来获取安全的精英女性更倾向选择独身。

　　因此，批评此解释将家庭资本主义化的观点也许应首先回应，在社会越来越资本主义化，平等趋势势不可挡，个体越来越重视生命感觉的情况下，婚姻家庭是否可能依旧建立于“同居共财”之上？

　　第二个方面的批评理由主要是认为此解释对女性不利，尤其对全职太太、农村女性等议价能力较弱的女性不利。的确，在现代领域，男人多从事技术性的、管理性的工作，女人多从事非技术性的、服从性的工作，这样的性别模式在发展中國家和发达国家都存在。在城市化过程、教育就业等各方面也都存在着种种男女不平等状况。因此，这方面的批评其实体现了男女不平等背景下人们对女性处境的忧虑。

　　不过，仔细考察此解释中争议最大的房产条文，实际影响并没有想象中那么大。婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，此前默认为夫妻共同财产，当下默认为夫妻一方的个人财产。这一规定并未排除一方父母为夫妻双方购买房产的选择权，也未排除此房产经夫妻协商而改为共同财产的选择权。同时，此条款不仅可能使男方获益，也可使女方获益。尤其，考虑到独生子女所占比重越来越大，女方在婚后得到父母财产的机会并不比男方少。

　　同时，由于房产占财产比重越来越大以及高房价的现状，很多年轻人的婚房实际上透支了双方父母的养老金，而在高离婚率的不确定因素下（资料显示女性提出离婚更多），假如离婚即可分走一半包含对方父母积蓄的房产，那似乎显失公平。实际上，此解释虽然对房子等迫切问题作出明确规定，但并未改变照顾女性的婚姻法基本原则。

　　（仝宗锦 中國政法大学副教授，哈佛大学法学硕士。研究领域为法律史、法律理论、比较法与宪法学等。）

　　来源： 《南都周刊》

　　作者:仝宗锦

中国报道周刊, 2011-08-24. |
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